合邦原创 | 湾区创业法律专题之《企业设立篇》——注册资本金的设置

发布于 2021-09-22 21:25


随着粤港澳大湾区的建设,越来越多港澳投资者来到内地投资,接下来,笔者将会结合港澳企业在当地的营商习惯,分期从企业“出生”到“消灭”整个阶段可能遇到的法律风险作出分析,并提出相关建议。



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由于公司的注册资本在工商设立登记前就要确定。为了让大家更好的做好设立公司的前期规划,今天我们就来谈谈该如何设置注册资本的大小。

注册资本的定义

有限责任公司的注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额。

股份有限公司采取发起设立方式设立的,注册资本为在公司登记机关依法登记的全体发起人认购的股本总额。

股份有限公司采取募集设立方式设立的,注册资本为在公司登记机关依法登记的实收股本总额。

法律、行政法规以及国务院决定规定公司注册资本实行实缴的,注册资本为股东或者发起人实缴的出资额或者实收股本总额。(《公司注册资本登记管理规定》第二条)

可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。但不可使用劳务、信用、特许经营权等出资。

值得一提的是,2013年《公司法》进行修改,除法律规定需要实缴的行业外,实行企业注册资本认缴制,放宽注册资本登记条件,取消了实缴注册资本最低金额的要求。即公司注册资本不再需要实缴,所以现在你能看到有很多“亿元公司”,但注册资本高不代表该公司的经济实力强劲。目前,明确规定实行注册资本实缴登记制的有银行业金融机构、证券公司、期货公司、基金管理公司、保险公司、保险专业代理机构和保险经纪人、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、募集设立的股份有限公司,以及劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司。

和香港的公司规定对比,香港《公司条例》同样没有规定公司实缴股本的最低金额。但注册资本不能低于1万元港币,也无需验资。


2021

Sep.22



注册资本金要考虑的因素


(一)按照行业资质要求设置注册资本金

如果所从事的行业有政府部门规定的前置、后置审批(例如私募基金、信托公司、保险公司、商业银行等的设立均对注册资本有最低限额的要求),或者从事行业对注册资本的要求(例如入驻天猫商城,根据入驻行业普遍要求注册资本不低于人民币100万元;行业招投标、银行商业贷款也普遍对注册资本有最低限额要求),一定要注意注册资本的金额大小要符合审批要求。


(二)注册资本的大小和风险成正比

虽然注册资本现在改为认缴制,但并不是不需要缴纳,只是将缴纳期限递延了。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。换句话说,如果你公司注册资本为1亿,你占60%的股份,那你就要在6000万的额度内承担责任。同时,也有人存在误区,因为认缴的注册资本期限远未到期,以为在公司资不抵债时,直接将公司注销或者破产,就不需要承担债务。以下几种情况,即使认缴注册资本金的时间未到期,仍然需要按照认缴的比例承担责任。


1、进入破产程序


按照《企业破产法》第三十五条的规定,人民法院受理破产申请后,债务人的出资人尚未完全履行出资义务的,管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资,而不受出资期限的限制。也是说,在公司进入破产程序后,认缴的出资需要提前缴纳。


2、公司注销、吊销


公司发生注销、吊销事项而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。清算组需要在清算期间清理债权、债务。公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人需要对公司债务承担清偿责任。(《公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十条)


3、加速到期


《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条规定,在注册资本认缴制下,股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由,请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的,人民法院不予支持。但是,下列情形除外:


(1)公司作为被执行人的案件,人民法院穷尽执行措施无财产可供执行,已具备破产原因,但不申请破产的;


司法判例节选

案号:(2019)鲁1091民初876号

公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持。本案中,二被告的认缴出资余额320万元及480万元的认缴时间为2025年9月8日前,认缴期限尚未届满,在注册资本认缴制下,股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由,请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的,人民法院不予支持。但公司作为被执行人的案件,人民法院穷尽执行措施无财产可供执行,已具备破产原因的,但不申请破产的情形除外。二被告作为股东的某公司在本院作为被执行人案件的执行中,本院通过司法专邮形式向被执行人某公司住所地邮寄送达执行通知书、财产申报令,被退回;本院通过网络查控和传统查控方式均未查询到某公司可供执行的财产,申请执行人林荣忠亦无法提供财产线索,本院穷尽了执行措施,某公司无财产可供执行,故原告要求二被告在未出资范围内对某公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任,本院予以支持。



(2)在公司债务产生后,公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资期限的。



司法判例节选

案号:(2015)奉民二(商)初字第3632号

三被告为了避免败诉的风险,免除其本应承担的补充赔偿责任,利用新公司法修改的契机,恶意延长出资缴纳的期限,以期进一步侵害原告的合法权益,显然有违诚实信用原则,不应得到支持。三被告恶意形成股东会决议延长第二期出资缴纳期限的行为,对原告应不具有法律约束力。三被告未按期缴纳出资的行为已经侵害了原告的合法权益。现三被告欲通过延长第二期出资缴纳期限的手段,进一步侵害原告的合法权益,使其债权不能得到清偿,显然有违公平原则,故三被告恶意延长出资期限的行为不应得到法律支持。



抽逃出资的风险

股东用货币出资,应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。非货币财产出资的权利转移,需按照相应的法律程序办理,有完整的权利转移档案记录。抽逃出资中的“出资”是指,股东按照公司章程的规定已经向公司缴纳的其认缴的出资。抽逃出资中的“抽逃”,是一种积极行为,该类行为主要有以下四种:

(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三)利用关联交易将出资转出;

(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。

损害公司利益是认定抽逃出资的实质要件,如果只有抽逃出资的行为,而未造成公司利益损害,则不以抽逃出资论。由于公司是独立的法人,你可以视公司是一个独立的个体,即使是一人公司,公司股东只有一人并且公司处于该股东100%控制之下,但未经法定程序抽逃出资,可被追究民事、行政甚至刑事责任。(公司法第二十八条、《公司法司法解释(三)》第十二条)


注册资本金的陷阱


认缴注册资本金的期限一般最长不超过50年,到期可以延长。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十七条的规定,有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司可以以股东会决议解除该股东的股东资格。以下用一个真实案例来理解这条规定可能给股东带来的陷阱。


裁判文书节选

案号:(2014)沪二中民四(商)终字第1261号


法院查明的事实

 万禹公司股权比例为:宋余祥60万元(0.6%)、高标40万元(0.4%)、豪旭公司9,900万元(99%)。

公司章程第十二条约定,股东会会议对所议事项作出决议,股东会应当对所议事项的决定作出会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、成立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议作出前款以外事项的决议,须经代表二分之一以上表决权的股东通过。

 2014年3月万禹公司出具股东会决议,载明:因股东豪旭公司抽逃全部出资,且经合理催告后仍未及时归还,故经其他所有股东协商一致,决议解除其作为万禹公司股东的资格。万禹公司于本决议作出后30日内向公司登记机关申请办理股东变更登记及减资手续。如涉及法律、法规和有关规定应先报经审批的项目,公司将于有关部门审批之日起30日内向公司登记机关申请办理相关公司变更登记手续。以上事项表决结果:同意的,占总股数1%;不同意的,占总股数99%。宋余祥、高标在该股东会决议尾部签字。豪旭公司代理人拒绝签字。

2014年4月7日,万禹公司再次向豪旭公司发函,通知其股东资格已被解除。由于豪旭公司对上述股东会决议不认可,故宋余祥作为万禹公司股东,诉至原审法院,请求确认万禹公司2014年3月25日股东会决议有效。


二审法院认为


万禹公司以股东会决议形式解除豪旭公司股东资格的核心要件均已具备,但在股东会决议就股东除名问题进行讨论和决议时,拟被除名股东是否应当回避,即是否应当将豪旭公司本身排除在外,各方对此意见不一。


《公司法司法解释(三)》对此未作规定。本院认为,《公司法司法解释(三)》第十七条中规定的股东除名权是公司为消除不履行义务的股东对公司和其他股东所产生不利影响而享有的一种法定权能,是不以征求被除名股东的意思为前提和基础的。


在特定情形下,股东除名决议作出时,会涉及被除名股东可能操纵表决权的情形。故当某一股东与股东会讨论的决议事项有特别利害关系时,该股东不得就其持有的股权行使表决权。


本案中,豪旭公司是持有万禹公司99%股权的大股东,万禹公司召开股东会会议前通知了豪旭公司参加会议,并由其委托的代理人在会议上进行了申辩和提出反对意见,已尽到了对拟被除名股东权利的保护。但如前所述,豪旭公司在决议表决时,其所持股权对应的表决权应被排除在外。


本院认为,本案系争除名决议已获除豪旭公司以外的其他股东一致表决同意决议内容,即以100%表决权同意并通过,故万禹公司2014年3月25日作出的股东会决议应属有效。本院对原审判决予以改判。此外需要说明的是,豪旭公司股东资格被解除后,万禹公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。



类似案例:(2018)最高法民再328号